姚某甲、姚某乙等诈骗罪二审刑事裁定书

湖北省应城市人民检察院
姚某甲
姚某乙
龚某
刘某

原公诉机关湖北省应城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚某甲，无职业。
上诉人（原审被告人）姚某乙，无职业。
上诉人（原审被告人）龚某，无职业。曾因犯诈骗罪，于2007年7月被上海市闸北区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元。
原审被告人刘某，无职业。
上列四被告人涉嫌犯诈骗罪，于2013年11月2日被应城市公安局刑事拘留，同年12月9日经应城市人民检察院批准逮捕，次日由应城市公安局执行，现均羁押于应城市看守所。
湖北省应城市人民法院审理应城市人民检察院指控原审被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某犯诈骗罪一案，于2014年5月30日作出（2014）鄂应城刑初字第00048号刑事判决。原审被告人姚某甲、姚某乙、龚某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2013年9月22日，被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某预谋诈骗作案，随后，四被告人相互纠合窜至应城市。次日上午8时许，被告人刘某、龚某窜至应城市仁爱医院附近，当应城市居民张某途经该处时，被告人刘某主动与张某搭讪，谎称是福建商人，要找应城市农业局“王局长”，并请张某帮忙引路，而被告人龚某则负责望风和跟踪张某。当张某引领被告人刘某至应城市农业局后，在此等候接应的被告人姚某甲谎称自己是农业局办公室“陈主任”，受“王局长”的委托接待福建客商，被告人刘某以欲感谢张某为由，将张某带至应城市帝城宾馆附近后，借机离开。随后，被告人姚某乙拿出事前准备的“某学生用品”冒充“某高科技化工染料”，对被告人姚某甲和张某谎称其是来给应城某化工厂送“某高科技化工染料”，被告人姚某甲即以300元的价格向被告人姚某乙购买了1个“某高科技化工染料”。而后被告人刘某再次出现，称被告人姚某甲拿的“某高科技化工染料”是个好东西，表示愿意以每个500元的价格购买该“某高科技化工染料”。三被告人通过虚假交易使张某误以为买卖该“某高科技化工染料”有利可图。随后，被告人姚某甲又以自己资金不足为由，邀约张某出资与自己一起购买，从中赚取差价，对被害人张某实施诈骗。被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某诈骗被害人张某人民币共计4万元后逃离。事后，被告人刘某、姚某甲各分得赃款10800元，被告人姚某乙、龚某各分得赃款8800元，余款被四被告人共同挥霍。
归案后，被告人刘某亲属代为退出赃款人民币13300元、被告人姚某甲亲属代为退出赃款13300元、被告人姚某乙亲属代为退出赃款人民币13400元，合计人民币40000万元。上述款项已于2013年11月15日由公安机关发还给被害人张某。审理中，被告人龚某亲属代为退出赃款人民币8800元。
上述事实，被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某在庭审中无异议，并有被害人的陈述、辨认笔录、户籍证明、抓获经过、扣押清单、发还物品清单、收条、照片、刑事判决书等相关证据证实，足以认定。
原判认为，被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某相互纠合一起，以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人数额较大的财物，其行为构成诈骗罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法予以支持。被告人龚某曾因犯诈骗罪被判处拘役，属有前科，具有酌定从重处罚情节。被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某均当庭自愿认罪，属认罪态度较好，归案后，被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某近亲属代为退出全部赃款，积极缴纳罚金，属有悔罪表现，具有酌定从轻处罚情节。公诉机认定赃款已全部追回的公诉意见经查属实，依法予以采纳。综上，以被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某犯诈骗罪的基本犯罪事实和应增加的刑罚量为量刑基准，以被告人刘某、姚某甲、姚某乙、龚某具有的量刑情节为调节幅度，依法对四被告人予以科刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条  ，第二十五条  第一款  ，第五十二条  ，第六十四条  之规定，判决:一、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人姚某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人姚某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人龚某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。
被告人姚某甲、姚某乙、龚某上诉称:量刑过重。
本院认为，上诉人姚某甲、姚某乙、龚某及原审被告人刘某的行为均已构成诈骗罪。关于上诉人姚某甲、姚某乙、龚某提出的“量刑过重”的上诉理由，经查，原判考虑其三人退出全部赃款、当庭自愿认罪、积极缴纳罚金等情节，依照量刑规范化的规定，已对其三人从轻处罚并在法定刑幅度以内，原判对其三人量刑并无过重情形，故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条  第一款  第（一）项  的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。

本院认为，上诉人姚某甲、姚某乙、龚某及原审被告人刘某的行为均已构成诈骗罪。关于上诉人姚某甲、姚某乙、龚某提出的“量刑过重”的上诉理由，经查，原判考虑其三人退出全部赃款、当庭自愿认罪、积极缴纳罚金等情节，依照量刑规范化的规定，已对其三人从轻处罚并在法定刑幅度以内，原判对其三人量刑并无过重情形，故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条  第一款  第（一）项  的规定，裁定如下:

驳回上诉，维持原判。

审判长：陈涛
审判员：叶艾文
审判员：李菁

书记员：许丹