陈某与李某某、汪某某等提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

李某某
雷涛代理权限代为承认
变更
放弃诉讼请求
陈某
吴向阳（湖北浩法律师事务所）
汪某某
陈劲松（湖北浩法律师事务所）
冯爱国

上诉人（原审被告）李某某。
委托代理人雷涛。代理权限:代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被上诉人（原审原告）陈某。
委托代理人吴向阳，湖北浩法律师事务所律师。代理权限:代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被上诉人（原审被告）汪某某。
委托代理人陈劲松，湖北浩法律师事务所律师。代理权限:代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被上诉人（原审被告）冯爱国。
上诉人李某某因与被上诉人陈某、汪某某、冯爱国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安陆市人民法院（2013）鄂安陆民初字第02796号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原判认定，冯爱国个人开发安丰达安居工程16号楼。2012年12月29日，冯爱国将该工程外脚手架工程发包给汪某某，约定如汪某某的工作人员自己出的安全事故，责任由汪某某承担。后，汪某某又将该脚手架工程转包给李某某个人。2013年8月17日9时，陈某受李某某雇请在安陆市丰达安居工程16号楼拆卸钢架时摔下受伤，被送往安陆市普爱医院治疗，用去医疗费共计53274.95元。2013年11月5日，经孝感明镜司法鉴定所鉴定，陈某的身体损伤构成八级伤残。陈某因此次事故造成的损失为:医疗费53274.95元，后期治疗费22000元，残疾赔偿金125040元（20840元／年×20年×30％），交通费500元，鉴定费1500元，住院伙食补助费1950元（50元／天×39天），误工费7380元（33670元／年÷365天×80天），护理费5852元（23624元／年÷365天×90天），合计217469.95元。
另认定，汪某某已给付陈某53274.95元。
原判认为，冯爱国个人开发安丰达安居工程16号楼，将该工程外脚手架工程发包给汪某某，汪某某又将该脚手架工程转包给李某某个人。冯爱国是定作人，汪某某、李某某是共同承揽人。李某某是该工程的的最终实施者，工程中的工作、人员安排、安全措施等都是由李某某负责管理，陈某是根据李某某的指示工作，故李某某是陈某的雇主。陈某在从事雇佣活动中受伤，李某某应当承担赔偿责任；汪某某作为共同承揽人，未尽到安全管理之责，应当对李某某的过错承担连带责任；冯爱国在承揽人的选任上存在过错，应当承担相应的责任。结合案情，法院确定李某某承担60％的赔偿责任，汪某某与李某某互负连带责任，冯爱国承担20％的赔偿责任。陈某未尽安全注意义务，自身存在一定过错，应承担20％的责任。陈某因本次事故造成的损失217469.95元，由冯爱国承担43493.99元（217469.95元×20％）；李某某承担130481.97元（217469.95元×60％），汪某某对此承担连带责任，扣减汪某某已付的53274.95元，加上陈某的精神损害抚慰金9000元，李某某、汪某某实际应赔偿陈某86207.02元；陈某自己承担43493.99元（217469.95元×20％）。陈某诉请的营养费，因其未提交医疗机构的意见，法院不予支持。本案冯爱国与汪某某关于责任承担的约定，因违反法律规定而无效。冯爱国、汪某某、李某某的辩称理由，因与事实和法律规定不符，法院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条  第一款  ，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条  、第十一条  ，《中华人民共和国合同法》第二百六十七条  ，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条  之规定，判决如下:一、冯爱国赔偿陈某43493.99元；二、李某某赔偿陈某86207.02元，汪某某承担连带赔偿责任；三、驳回陈某的其他诉讼请求。上述有给付内容的款项，限于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条  的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1933元，由冯爱国负担386.50元，李某某、汪某某负担1160元，陈某负担386.50元。
李某某不服原判，向本院提起上诉，请求撤销原判，驳回陈某对上诉人的诉讼请求。事实与理由:1、原判认定法律关系不当，适用法律错误。湖北安丰达房地产开发有限公司是开发商、发包人，冯爱国是承包人，汪某某是转包人，上诉人是具体施工者，而非陈某的雇主。2、原判遗漏当事人，程序违法。湖北安丰达房地产开发有限公司是开发商、发包人，安陆市博大建筑工程有限公司是承建方，原审法院漏列上述两公司为本案当事人，程序违法。3、原判责任比例划分不当。本案发包人、承包人、转包人明显违法，其责任远大于上诉人作为雇主的责任，原判判决上诉人承担60％的责任，明显过重。4、陈某的伤残等级为八级，原判确定陈某的精神损害抚慰金9000元明显过高。
本院认为，因本案各方当事人对证据1、2、4均无异议，故本院予以采信。因证人徐某、吴某未依法到庭接受质证，且无其他证据与其二人的证言相互印证，故对其二人的证言不予采信。
经审理查明，丰达国际城二期16#楼是湖北安丰达房地产开发有限公司开发的项目，安陆市博大建筑工程有限公司是承包方，冯爱国是该项目具体施工负责人。
另查明，原判认定的其他事实属实。
本院认为，陈某受李某某的雇请，在安陆市丰达安居工程16号楼拆卸钢架时摔下受伤致残的事实清楚，证据充分。李某某作为雇主，依法应当承担赔偿责任。陈某未尽安全注意义务，应当对其自身损害承担相应的责任。虽然湖北安丰达房地产开发有限公司是该工程的发包人，安陆市博大建筑工程有限公司是承建方，但因陈某在一审诉讼期间并未向这两个公司主张权利，李某某也未申请追加当事人，故李某某上诉主张原判遗漏当事人的主张不能成立。李某某上诉主张原判判决其承担60％的责任，明显过重，以及陈某的伤残等级为八级，原判确定陈某的精神损害抚慰金9000元明显过高的理由，因无事实和法律依据，本院不予采信。原判认定事实清楚，程序合法，实体处理正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条  第一款  第（一）项  之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费662元，由李某某负担。
本判决为终审判决。

本院认为，因本案各方当事人对证据1、2、4均无异议，故本院予以采信。因证人徐某、吴某未依法到庭接受质证，且无其他证据与其二人的证言相互印证，故对其二人的证言不予采信。
经审理查明，丰达国际城二期16#楼是湖北安丰达房地产开发有限公司开发的项目，安陆市博大建筑工程有限公司是承包方，冯爱国是该项目具体施工负责人。
另查明，原判认定的其他事实属实。
本院认为，陈某受李某某的雇请，在安陆市丰达安居工程16号楼拆卸钢架时摔下受伤致残的事实清楚，证据充分。李某某作为雇主，依法应当承担赔偿责任。陈某未尽安全注意义务，应当对其自身损害承担相应的责任。虽然湖北安丰达房地产开发有限公司是该工程的发包人，安陆市博大建筑工程有限公司是承建方，但因陈某在一审诉讼期间并未向这两个公司主张权利，李某某也未申请追加当事人，故李某某上诉主张原判遗漏当事人的主张不能成立。李某某上诉主张原判判决其承担60％的责任，明显过重，以及陈某的伤残等级为八级，原判确定陈某的精神损害抚慰金9000元明显过高的理由，因无事实和法律依据，本院不予采信。原判认定事实清楚，程序合法，实体处理正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条  第一款  第（一）项  之规定，判决如下:

驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费662元，由李某某负担。

审判长：李国华
审判员：孟晓春
审判员：夏建红

书记员：邵杰