赵某某与娄东海、李某某提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

原告：赵某某，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，农民，住玉田县。
委托代理人：王佳，河北马健辉律师事务所律师，特别授权。
被告：娄东海，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，农民，现住玉田县。
委托代理人：陈敬伟，河北宏广律师事务所律师，特别授权。
被告：李某某，女，xxxx年xx月xx日出生，汉族，农民，现住玉田县。

原告赵某某与被告娄东海、李某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理。依法由审判员高立新适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵某某及其委托代理人王佳，被告娄东海委托代理人陈敬伟到庭参加诉讼，被告李某某经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2014年，被告娄东海承包唐山市路南区天云家园小区3号楼粉刷墙面工程。2014年11月份开始，被告娄东海联系原告赵某某到该工地粉刷墙面，约定日工资220元。2015年5月19日14时许，赵某某在唐山市路南区天云家园小区3号楼12层粉刷墙面时不慎由脚手架上跌落受伤。原告受伤后，于2015年5月19日至2015年6月6日在玉田县骨科医院院住院治疗18天。原告之伤经该院诊断为：左跟骨闭合粉碎骨折，二次手术费大约需5000元。2015年8月22日，经玉田司法医学鉴定中心鉴定原告受伤期间误工损失日为140天。
上述事实有原、被告陈述、住院病案、收费收据等予以证实，本院予以确认。
焦点一：被告娄东海主张其与赵某某系承揽关系，被告承揽墙面粉刷工程后将工程转包给李某及原告赵某某二人，所得利润由二人均分，被告从中不收取利润。被告娄东海上述主张未能提供证据予以证实，结合李某证言，李某及原告赵某某均不予认可，且均主张受雇于被告娄东海。结合原、被告陈述及李某证言，本案可以认定的事实有：粉刷墙面所需工具除腻子铲及刮板外其他设备均由被告娄东海提供；工程承揽之前该粉刷工程是由娄东海联系并确定工程款结算方式；在施工过程中的任务分配由娄东海安排；完工后所取得的收入如何分配由被告娄东海决定；结算工程款，需由被告娄东海结算；在事故发生后，被告娄东海仍有部分工资未给付原告赵某某。综上，原告赵某某与被告娄东海之间是管理与被管理，支配与被支配的关系，故被告娄东海主张双方系承揽合同关系，本院不予采信，应认定双方为雇佣合同关系。原告主张被告李某某系雇主，未能提供相应证据，本院不予采信。
焦点二、关于原告合理损失数额的认定：原告提供的住院病历、住院收费收据、门诊收费收据真实合法，应予采信；据此认定原告开支医疗费12163.30元。原告住院18天，按每天20元计算，伙食补助费为360元。玉田司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书及鉴定费收据均真实合法，原告主张开支鉴定费600元，本院予以支持。原告赵某某未能提供其近三年收入状况证明，误工费参照河北省上一年度农、林、牧、渔业职工年平均工资标准计算140天，误工费为5910.68元（15410元/365天×140天）；原告主张其住院期间由原告妻子刘宝兰护理，刘宝兰身份系农民，原告未能提交刘宝兰最近三年平均收入状况收入证明，护理费参照河北省上一年度农、林、牧、渔业职工年平均工资标准计算18天，护理费为759.94元（15410元/365天×18天）；原告主张二次手术费5000元，结合玉田县骨科医院提供的诊断证明书及原告之伤情，本院予以支持。综上，原告的合理经济损失包括：医疗费12163.30元、二次手术费5000元、住院伙食补助费为360元、误工费5910.68元、护理费759.94元、鉴定费600元，合计24793.92元。

本院认为：被告娄东海作为雇主，其雇员在从事雇佣活动中受到伤害，雇主应承担赔偿责任。本案中，赵某某自身在工作中未尽到安全注意义务，主观上存有忽视安全防护的麻痹思想，对自身受害存在过错。被告娄东海作为雇主负有管理义务，未给予赵某某相应的安全提示说明，系管理不当，与赵某某受伤之间存在因果关系。综合分析事故可知，双方自身都存在相应的过错。对原告的合理损失，赵某某自身未尽到安全注意义务，对事故发生负有一定责任，以30%为宜；被告娄东海作为雇主应负一定责任，以70%为宜，应负担17355.74元。原告主张被告李某某系雇主，理据不足，本院不予采信。被告娄东海主张其与赵某某系承揽合同关系，不应承担赔偿责任，理据不足，本院不予采信。被告李某某经本院传票传唤未到庭参加诉讼，应视其对当庭享有诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”、《中华人民共和合国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，……可以缺席判决”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下：

一、被告娄东海赔偿原告赵某某医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费各项经济损失共计17355.74元；
二、驳回原告赵某某的其他诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费150元，由原告赵某某负担90元，由被告娄东海负担60元。被告娄东海于本判决生效之日起三日内向本院交纳60元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河北省唐山市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。

审判员　　高立新

书记员：王善立