臧某某、臧某某、臧某、杜某某、臧明明、臧某某、赵某某及臧某某与谭某某、臧某（去世）、臧起、臧某、臧海峰不当得利纠纷再审民事裁定书

再审申请人（二审第三人）：臧某某，男，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
再审申请人（二审第三人）：臧某某，女，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
再审申请人（二审第三人）：臧某，男，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
再审申请人（二审第三人）：杜某某，女，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
再审申请人（二审第三人）：臧明明，男，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
再审申请人（二审第三人）：臧某某，女，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
再审申请人（二审第三人）：赵某某，女，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
委托诉讼代理人：郑林付，黑龙江宝正律师事务所律师。
再审申请人（一审被告，二审上诉人）：臧某某，男，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：谭某某，女，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：臧起，男，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：臧海峰，男，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。
委托诉讼代理人：徐延禄，黑龙江中程佳易律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：臧某，男，xxxx年xx月xx日出生，现住双鸭山市尖山区。

再审申请人臧某某、臧某某、臧某、杜某某、臧明明、臧某某、赵某某及臧某某因与被申请人谭某某、臧某（去世）、臧起、臧某、臧海峰不当得利纠纷一案，不服本院（2016）黑05民终481号民事判决，向本院申请再审。本院于2017年3月27日作出（2017）黑05民申1号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人臧某某、臧某某及委托诉讼代理人郑林付、再审申请人臧某某、被申请人谭某某、臧起、臧海峰及委托诉讼代理人徐延禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
臧某某申请再审称，根据法律规定，互换土地必须登记，一审法院根据2011年5月5日申请人与臧有芳签订的协议，将本案认定为互换土地不成立，不具有客观性，二审维持一审判决没有事实依据。
臧某某、臧某某、臧某、杜某某、臧明明、臧某某、赵某某申请再审称，臧某某是作为家庭承包土地的代表，诉争的土地承包经营权并非臧某某一人所有，无论臧某某与谭某某互换土地事实是否存在，互换土地在法律意义上都不能成立，对申请人不发生效力。根据《土地承包法》第三十八条规定：“土地承包经营权采取互换、转让方式流转，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请登记。未经登记，不得对抗善意第三人”，臧某某与谭某某互换土地的事实是否存在，因未登记，不能对抗善意第三人。一审法院认定申请人对互换土地予以默认，没有事实根据及法律依据。虽然申请人参加了二审诉讼，二审法院却维持了一审判决。由于申请人没有参加案件事实的审理，一、二审法院剥夺了申请人的诉讼权利，请求依法再审本案。
谭某某、臧起、臧某、臧海峰辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，应驳回再审申请人的再审请求。该案再审审查没有经过听证，臧某某等人非本案诉讼参加人，如其陈述真实，应提起撤销之诉，本案不应提起再审。
本院再审认为，本案案由为不当得利纠纷，并非农村土地承包合同纠纷，臧某某虽是家庭承包土地的承包方代表，本案的处理结果与其他承包成员有法律上的利害关系，故二审依法追加承包成员臧某某、臧某某、臧某、杜某某、臧明明、臧某某、赵某某为第三人正确，但在调解未成的情况下，未经开庭审理径行作出终审判决，违反最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十七条“必须参加诉讼的第三人或者有独立请求权的第三人，在第一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审”的规定。故再审申请人臧某某、臧某某、臧某、杜某某、臧明明、臧某某、赵某某作为本案的第三人，未参加一审和二审的庭审，亦未行使辩论权利，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十一条规定，原审剥夺了当事人的辩论权利。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（四）项、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十七条规定，裁定如下：

一、撤销本院（2016）黑05民终481号民事判决及双鸭山市尖山区人民法院（2015）尖民初字第698号民事判决；
二、本案发回双鸭山市尖山区人民法院重审。

审判长　　张玉波 审判员　　李景华 审判员　　武春花

书记员：李荔