李某某与许某某、淡杰某提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

原告：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，农民，住枝江市。委托诉讼代理人：邓明发，枝江市马家店法律服务所法律工作者。被告：许某某，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，农民，住枝江市。委托诉讼代理人：董善宏，湖北骁阳律师事务所律师。被告：淡杰某，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，农民，住枝江市。委托诉讼代理人：杨斌，湖北骁阳律师事务所律师。

原告李某某向本院提出诉讼请求：要求二被告连带赔偿原告医疗费等损失323843.38元。事实与理由：2017年5月5日原告李某某为被告许某某做屋顶防水隔热层，在房屋楼顶砌墙时，因墙壁倒塌，原告从二楼楼顶坠地受伤。原告受伤后住院治疗24天出院，经枝江市人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告胸椎多发骨折并截瘫伤残等级评为四级伤残、面部疤痕形成评为十级伤残，伤后护理期、营养期、误工期评为150天，需后期治疗费16500元。原告为被告许某某做屋顶防水隔热层是受被告淡杰某邀约，报酬为每天160元，由被告许某某支付被告淡杰某后，淡杰某再向原告支付的。由于因双方当事人对责任承担分歧较大，两被告各支付了原告医疗费10000元，原告其余损失未得到赔偿。被告许某某辩称，2017年3月，被告许某某电话联系被告淡杰某，请淡杰某做屋顶防水隔热层（升屋顶盖瓦和装门窗等）。升屋顶砌墙最高的地方2米，低的地方只有1米多。2017年5月4日淡杰某共组织6人为许某某做屋顶防水隔热层。许某某与淡杰某协商决定大工按每天160元，小工按每天130元结算。5月5日许某某出去拖木料，回家后听说原告李某某从屋顶上摔下受伤。许某某把做屋顶防水隔热层的工作全部交给了淡杰某，李某某是受淡杰某的雇请，现场管理由淡杰某负责，主要设备也由淡杰某提供，许某某与淡杰某双方形成承揽关系，李某某的损失应由淡杰某负责赔偿，许某某不承担赔偿责任。被告淡杰某辩称，被告许某某2017年5月1日从外地回家后，与淡杰某联系，请被告淡杰某做屋顶防水隔热层，2017年5月4日，淡杰某以及邀约的5人（包括李某某）到许某某家里开始做屋顶防水隔热层，具体工作包括升屋顶盖瓦、贴瓷砖、装门窗等。在开工之前淡杰某与许某某再次协商决定，按点工计算报酬，大工每天160元，小工每天130元，做工期间许某某提供每人10元午餐费。淡杰某自带必要的施工设备（搅拌机和鸡公调），双方协商完工后向许某某收取适当设备使用费，后因为李某某摔伤致残需赔偿，所以淡杰某就没有要求许某某支付设备使用费。2017年5月5日李某某从屋顶摔下受伤，原告摔下来是因为没有按照日常规定的要求砌墙，墙砌得过高才粉刷，且未采取任何安全防护措，将自己置于不安全的状态所致，李某某自身是有较大过错的，应承担主要责任。李某某受伤后，淡杰某和许某某各向李某某支付医疗费10000元。李某某、淡杰某等6人都是按照做工天数分工种向许某某领取工资的，李某某并非是为淡杰某提供劳务，二者不形成劳务关系，淡杰某不应该承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2017年3月，被告许某某电话联系被告淡杰某，欲请淡杰某为自家农村二层房屋做屋顶防水隔热层。许某某2017年5月1日从外地回家后，再次与淡杰某联系，协商请淡杰某做屋顶防水隔热层事宜。2017年5月4日，淡杰某以及受其邀约的另5人（包括李某某）到许某某家里去做屋顶防水隔热层，具体工作包括升屋顶盖瓦、贴瓷砖、装门窗等。按房主许某某要求，升屋顶砌墙最高的地方2米，低的地方有1米多。许某某与淡杰某协商决定大工按每天160元，小工按每天130元结算，做工期间许某某提供每人10元午餐费，淡杰某自带必要的施工设备。2017年5月5日淡杰某等6人为许某某做屋顶防水隔热层，李某某在房屋楼顶砌墙时，因墙壁倒塌，原告坠地受伤。原告受伤后住院治疗24天出院，经法医鉴定李某某胸椎多发骨折并截瘫伤残等级评为四级伤残、面部疤痕形成评为十级伤残，伤后护理期、营养期、误工期评为150天，需后期治疗费16500元。李某某受伤后，未完成的工作，由原6位施工工人中的李某负责组织完成。前期工人工资许某某按约定结算并支付淡杰某，淡杰某再支付其他工人。许某某、淡杰某各向李某某支付医疗费10000元。许某某、淡杰某对李某某鉴定的四级伤残提出异议，申请重新鉴定。本院委托宜昌三峡司法鉴定中心对李某某的伤残等级进行鉴定，该中心以“在对李某某体检过程中，其不能配合完成体检”为由终止鉴定，将委托案卷退回，本院专门负责委托鉴定工作的工作人员咨询其他鉴定机构得知，若当事人不能配合完成体检，鉴定机构无法根据现有资料作出鉴定报告。上述事实，有原告身份证复印件、户口簿及被告许某某、淡杰某的身份基本信息、枝江市人民医院出院记录、病情诊断证明书、医疗费发票、枝江市人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书以及鉴定费发票、证人胡某、李某、董某、王某证言、宜昌三峡司法鉴定中心退卷函以及本案庭审笔录等证据在卷佐证，可以认定。
原告李某某与被告许某某、淡杰某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某某的委托诉讼代理人邓明发、被告许某某及其委托诉讼代理人董善宏、淡杰某及其委托诉讼代理人杨斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

本院认为，被告许某某请被告淡杰某做屋顶防水隔热层，双方事先未约定好总工程款，而是约定施工工人分工种按日计算报酬，并非以工作成果为标准计付报酬，综合分析案件的具体情况，认定房主许某某与包括淡杰某、李某某在内的6位所有施工工人形成劳务关系，许某某对李某某的损失应承担赔偿责任。许某某主张与淡杰某做屋顶防水隔热层的口头协议属承揽合同，二者形成承揽关系，证据、理由不充分，本院不予支持。淡杰某虽为揽活者和施工工人组织人，对施工现场负有一定管理责任，但淡杰某与李某某等5位施工工人共同劳动，报酬按工种和工时平分，淡杰某未多获取报酬，故淡杰某与李某某等5位施工工人之间并非形成劳务关系，淡杰某对李某某的损失不承担赔偿责任。淡杰某表示还向李某某支付20000元损失，本院予以支持。原告李某某作为提供劳务一方因劳务自己受到损害，请求赔偿，依法适用过错原则，李某某对损害的发生也有过错，可以减轻责任人的赔偿责任，考虑李某某的过错程度，兼顾利益平衡，李某某的损失以责任人许某某赔偿60%，自行承担40%为宜。关于对李某某司法鉴定意见是否采信的问题，二被告虽申请重新鉴定，但李某某不能配合完成体检，司法鉴定机构终止鉴定，将委托案卷退，其他鉴定机构也无法根据现有资料作出鉴定意见，二被告又未提供证据证明鉴定意见有明显不合理，根据现有情况，以采信鉴定意见确定原告损失为宜。关于李某某损失的认定：李某某请求的医疗费57949.83元、住院伙食补助费1200元（24天×50元/天）、护理费9450元（105天×90元/天）、误工费9051元（105天×86.20元/天）、鉴定费1900元，双方当事人无异议，本院予以确认；参照司法鉴定意见，确定残疾赔偿金为183241元（12725元/年×20年×7.2%）、后期治疗费为16500元、营养费为4500为（150天×30元/天）；精神损害抚慰金酌定10000元、交通费酌定500元，李某某的损失合计294291.83元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：

一、原告李某某的损失294291.83元，由被告许某某赔偿176575元，扣减李某某前期已获得的赔偿款20000元和判决第二项淡杰某支付李某某的损失20000元后，许某某还应向李某某支付136575元；二、被告淡杰某支付原告李某某损失20000元；三、付款时间：上述款项于本判决生效后15日内支付；四、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1858元，由原告李某某负担743元，被告许某某负担1115元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。

审判长　　张久红
审判员　　柴　兰
审判员　　王继东

书记员：陈晓玲