时某某与周某某、陈某某提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

原告：时某某，男，汉族，生于1959年10月21日，住枝江市。委托诉讼代理人：陈光森，湖北骁阳律师事务所律师。被告：周某某，男，汉族，生于1973年4月5日，户籍地枝江市，住枝江市。委托诉讼代理人：孟江波，湖北演绎律师事务所律师。被告：陈某某，女，汉族，生于1976年5月16日，户籍地枝江市，住枝江市。

原告时某某向本院提出如下诉讼请求：要求二被告赔偿168851元并承担诉讼费用。原告主张的事实和理由：二被告共同经营的枝江市金福果蔬专业合作社，因加工腌制酱菜转池发酵需要工人，由工头徐久全（大）招集盛从海、徐久全（小）、徐传安和原告时某某等人。2017年5月7日上午，原告时某某操作被告自制的简易吊机设备，将满池腌制莴笋转向旁边另一空池，当吊起三袋莴笋转到空池下放时，吊机发生侧翻，原告时某某来不及避让，顺势跌入空池，造成双侧跟骨骨折。在枝江市中医医院救治，住院19天。2017年8月9日经枝江市人民医院法医司法鉴定所作出司法鉴定：骨折伤残八级，误工期240天，护理期90天，营养期90天，后续治疗费14500元。依照《最高人民法院有关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，被告应当赔偿原告的全部损失，而被告只支付了18000元。被告周某某辩称：1、原告起诉陈述的不属实，实际情况是吊机上正常需要用七、八块大石头负重，才能正常起吊；原告时某某开吊机时上面只有一块石头，导致事故发生，并且当时工友和作为老板的被告周某某均进行了提醒，原告时某某的操作违背常识，具有重大过错，应对自己的损害承担主要过错；2、按照新的鉴定伤情，依法核算损失；3、已支付19000元。被告陈某某辩称，被告陈某某系受雇于被告周某某，从事会计业务，附带开门等工作，原告的起诉与被告陈某某无关；被告周某某生产的场地系租赁某某村民委员会的，与被告陈某某也没有关系。被告周某某针对被告陈某某的辩称，明确说明其陈述属实，原告时某某的损失与被告陈某某无关。原告时某某围绕诉讼请求向本院提供了如下证据：1、原告的委托诉讼代理人陈光森对徐久全（小）、盛从海的询问笔录，被告周某某对此质证说明，对笔录不予采信，应通知证人出庭作证；本院认为，该笔录是陈光森一人进行，形式要件欠缺，证人也应当出庭作证，故对此二笔录不予采信。2、徐久全（大）作出的出面证言，被告周某某对此质证说明，应通知证人出庭作证，本院认为，证人应当出庭作证，对此证言不予认可。3、三张照片：发酵池、生产车间及吊机，该吊机照片有一块石块压着，有四轮，可以移动。正常操作起吊工作时应当负重（压许多石块）。4、七星台镇某某村民委员会出具的原告的父（孙顺遂，身份证号）、母（身份证号）健在，他们育有包括时某某在内四个子女，被告认可，本院予以认可。5、时磊（原告之子）与赵某于2016年4月8日签订的车辆买卖协议及时某某、时磊的驾驶证，原告以此说明，在事故发生后，时磊为了护理父亲而卖掉此车，应当将误工费和护理费的标准按交通运输业的标准计算，被告质证说明，仅此不能证明。6、原告时某某的出院记录（住院19天，西医诊断为双侧跟骨骨折、高血压）、住院费收据（自费12714.03元），二张均为复印件；7、2017年9月14日枝江市人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书。被告周某某申请对原告时某某的伤残程序重新司法鉴定，宜昌三峡司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书：伤残等级为九级。被告周某某申请证人徐某出庭作证：原告时某某开吊机时，吊机上只压了一块石头，没有正常的压好几块石头，他一去就开吊机，当时吊机还没有搞正，吊机就掉了下发酵池，时某某也随着掉了下去；当时徐传安还提醒了要压石头，周某某也制止了，开吊机应当负责用石头压好。被告周某某还提供了重新鉴定费1500元的发票。
原告时某某与被告周某某、陈某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月19日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告时某某及其委托诉讼代理人陈光森,被告周某某及其委托诉讼代理人孟江波,被告陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

本院认为，（一）原告时某某的损失认定。1、残疾赔偿金，应为12725元／年×20年×20﹪（按九级伤残计算）=50900元；另外被抚养人原告之父、母的生活费，应当按照10938元／年×5年×20﹪×2人÷4人=5469元，按照最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条的规定，此项应并入残疾赔偿金中，故此项为56369元。2、误工费，原告在起诉时按照31462元／年（农、林、牧、渔上一年度职工平均工资标准）÷365天×240天，在开庭时变更为交通运输业标准，被告辩称变更依据不足，仍然应按居民服务业标准，时间为定残前一天，为126天，本院认为被告辩称意见符合《最高人民法院有关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，予以采纳，此项为31462元／年÷365天×126=10860.85元。3、护理费，原告在起诉时按照32677元／年（居民服务业标准）÷365天×90天，但在开庭时变更应按交通运输业标准计算同上，变更的依据不足，本院认可32677元／年（居民服务业标准）÷365天×90天=8057.3元。4、住院伙食补助费950元，双方无异议，本院予以认可。5、营养费2700元，双方无异议，本院予以认可。6、精神损害抚慰金，由于伤残为九级，原告自身操作有一定过错，被告周某某主观上无过错，酌情认定为4000元。7、后续治疗费14500元。8、鉴定费，原告支付鉴定费1900元。9、交通费，由于住院治疗19天，本院酌情认定为500元。10、轮椅费450元。原告时某某的总损失为100287.15元。（二）赔偿方式及理由。我国《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该《侵权责任法》于2010年7月1日起施行，且是正式法律，而《最高人民法院有关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》于2004年5月1日起施行，是司法解释，故《侵权责任法》第三十五条实际已经取代《最高人民法院有关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定。原告时某某在操作吊机时没有压满石头，没有听取工友和雇主周某某的嘱咐，导致起吊时失去重心，吊机侧翻，原告时某某了因此摔下发酵池，原告自身有过错；被告周某某主观上没有过错，但作为雇主，应当承担法律规定的责任；综合分析认定，被告周某某应赔偿原告时某某70﹪，即赔偿70201元。被告陈某某系被告周某某的雇员，不承担责任。关于被告周某某交纳的重新司法鉴定费用1500元，由于伤残程度由八级改为九级，应由原告时某某承担30﹪为宜，即450元；连同被告周某某已支付的18000元（法庭确定的），应扣减18450元，被告周某某还应赔偿51751元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条的规定，判决如下：

一、被告周某某赔偿原告时某某51751元，在判决生效后10日内履行；二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费512元，由原告时某某负担153元，被告周某某负担359元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。

审判员　李　勇

书记员：许海旋