张家口市银和投资有限责任公司与陈某某、刘某某民间借贷纠纷一审民事判决书

原告：张家口市银和投资有限责任公司，住所地张家口市经开区纬三路6号世纪豪园20号楼。
法定代表人：李秋月，董事长。
委托代理人：王家贵，河北震河律师事务所律师。
委托代理人：钱诚，该公司办公室主任。
被告：陈某某，女，xxxx年xx月xx日出生，汉族，系张家口市桥东区兴旺苗颖竹荪鹅饭店业主，现住张家口市桥西区。
委托代理人：王少玲，河北扬正律师事务所律师。
被告：刘某某，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，现住张家口市桥西区。
委托代理人：黄太辉，河北扬正律师事务所律师。

原告张家口市银和投资有限责任公司（以下简称：银河公司）诉被告陈某某、刘某某民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王家贵、钱诚，被告陈某某及其委托代理人王少玲，被告刘某某的委托代理人黄太辉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告向本院提出的诉讼请求：一、请求法院依法判决被告归还原告投资本金22万元及利息67400元（从2015年12月20日到2017年3月31日，按照月息2分计算）按共计287400元。二、诉讼费由二被告承担。事实及理由：原告与被告陈某某（系张家口市兴旺苗颖竹荪鹅饭店业主）于2014年8月20日达成投资协议书，协议约定原告给被告饭店投资22万元（实为借款），投资期限从2014年8月20日至2014年11月19日，共计3个月。被告刘某某为此笔投资协议的履行提供担保。投资补充协议约定被告陈某某按千分之30的月利率向原告支付投资收益，到期一次性归还全部投资款项及利息。乙方（张家口市兴旺苗颖竹荪鹅饭店）如果未按期归还原告投资款项和投资收益的，逾期部分按约定结息方式计收利息外，另按月率千分之30计收罚息，被告刘某某愿承担连带责任，投资到期后，被告不按约定返还原告投资及利息。原告多次向二被告催要无果，故请求法院判决二被告归还原告投资本金22万元及利息67400元，共计287400元。

本院认为，首先，关于本案合同的效力问题，根据原、被告之间签订的“投资协议书”及“投资补充协议书”约定的内容及实际履行情况，其投资人银河公司并未参与经营。且对投资款项约定有保底条款。所以该协议名为投资，实为借贷，依法构成民间借贷之法律关系。协议中，除“逾期部分除按约定结息方式计收利息外，另按月利率千分之30计收罚息”的约定因违反法律规定应认定无效外，其余条款均为有效，各方当事人均应严格遵守。被告刘某某认为“投资协议”系联营法律关系，并根据最高人民法院1990年作出的司法解释，主张该协议无效。并提出“担保人不应承担担保责任”的抗辩。对此，本院认为，1990年《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》中涉及企业间借贷内容的条款，因与上位法《公司法》和《合同法》的规定冲突，且与最高人民法院于2015年9月1日颁布《关于的民间借贷案件适用法律若干问题规定》相冲突，故被告刘某某该项主张系适用法律错误，本院不予采信。其次，关于本案担保诉讼时效的争议，陈某某与刘某某共同主张“本案担保合同已超过法定的诉讼时效期间，故担保人不应再承担担保责任”的抗辩，就此，本院认为，投资协议书所设立的担保责任为连带责任担保，而投资补充协议所设立的担保责任为房屋抵押担保。由此可见，刘某某提供的担保，不仅是保证担保，还有抵押担保。保证担保已超过诉讼时效，可以免除担保责任。但是抵押担保应适用主债务诉讼时效的规定，并未过期。虽然刘某某提供的房屋抵押担保未进行登记，不发生抵押权的效力，但抵押合同并不因此无效。因此，二被告提出的该项抗辩，本院不予支持。第三，关于原告与被告陈某某争议的借款本息数额问题，根据双方的履行情况，原告在签订协议后，实际交付陈某某借款20万元，但协议将借款金额写为22万元，其中2万元为上打利息，故借款本金应确定为20万元。被告陈某某的这一主张，本院予以支持。被告实际支付借款利息为87200元。按此数额以月息3%推算，从2014年8月20日始计至2015年11月6日共计436天，故陈某某偿还利息截止2015年11月6日，此后未履行部分的利息应按月息2%计至实际还款日。被告陈某某主张全部利息均按月息2%计付，因其实际履行的利息按月息3%计付，不违反法律规定。所以，被告陈某某该主张，本院不予采信。综上，二被告未按合同约定的期限履行还款义务，已构成违约，应承担相应的法律责任。原告要求二被告偿还借款本息的请求在依法调整借款本息数额后，本院予以支持。依照依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五、第二百零六、第二百零七条、《中国人民共和国担保法》第四十六条、第五十七条、《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十九条、第一百八十一条、第二百零二条、《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第一款、第三十条、《最高人民法院关于适用

若干问题的解释》第五十条、第五十一条之规定，判决如下：

一、被告陈某某给付原告张家口市银和投资有限责任公司借款本金200000元及利息67200元（按本金200000元，月息2%，从2015年11月6日计至2017年3月31日，此后发生的利息仍按此标准计算至实际还款之日）于本判决生效后十日内一次付清。
二、被告刘某某对上述借款承担抵押担保责任。
三、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费5611元，由原告负担395元，由二被告负担5216元。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。

审　判　长　　李　成 人民陪审员　　侯利英 人民陪审员　　孙丽霞

书记员：乔瑞乐