安某某与定州市东南宋初级中学劳动争议一审民事判决书

原告：安某某，女，xxxx年xx月xx日出生，汉族，住定州市。委托诉讼代理人于永旺，河北世纪三和律师事务所律师。被告：定州市东南宋初级中学法定代表人张云涛，校长。委托诉讼代理人黄振朝，河北顺治律师事务所律师。

原告安某某向本院提出诉讼请求：判决原、被告之间存在事实劳动关系，被告应承担用工主体责任。事实和理由：用工于2017年3月份到被告的食堂上班，被告未与原告签订书面劳动合同，未缴纳社会保险。被告每月给原告发工资，原告给被告提供劳动，受被告管理。2017年9月5日9点半左右，原告搬土豆时摔倒导致受伤。智建永开车拉着原告治疗。原告受伤后，被告给原告出具了证明并将食堂的委托经营协议书复印给原告。被告虽然将食堂委托给智建永经营，但被告作为食堂所有人依据该协议对食堂进行管理，所以被告应为用工主体，承担用工主体责任。被告定州市辩称：原、被告之间不存在劳动关系，被告从来没有雇佣过原告。学校食堂于2010年7月20日由智建永进行承包经营。原告在仲裁委员会庭审时说其摔倒后没有通知学校，由智建永拉原告去治疗。被告不具有本案的主体资格。经审理查明：2017年9月5日上午9时，原告安某某在定州市食堂干活时受伤。以上事实，有证人南某当庭提供的证言和被告出具的证明内容予以证实，本院予以认定。2017年，原告安某某向定州市劳动人事争议调解仲裁委员会申请认定原、被告之间存在事实劳动关系。定州市劳动人事争议调解仲裁委员会于2017年12月6日作出定劳人仲案（2017）150号仲裁裁决书，裁决驳回安某某的仲裁请求。原告主张与被告系劳动关系，向本院提交了以下证据：（一）定州市（甲方）与智建永签订的《食堂小卖部委托经营协议书》一份，载明：一、甲方将新建学生食堂及餐厅委托给乙方经营，期限为15年（2010年8月至2015年8月）。乙方经营期间不得有第二食堂经营人（即乙方独家经营）；六、乙方负责工作人员的安全教育，出现工伤或死亡事故，乙方负完全责任；七、为减轻学生负担，乙方利润不得超过20%，甲方不收取乙方经营费；九、乙方在经营期间因业务需要与任何单位或个人所发生的债务、债权关系均与甲方无关。（二）定州市于2017年10月14日出具的证明一份，载明：智建永，东南宋中学食堂经营承包人。协议第六条：乙方负责工作人员的安全教育，出现工伤或死亡事故，乙方（智建永）负完全责任。安某某2017年9月5日9时在工作中受伤，由食堂承包经营人智建永负完全责任。（三）《餐饮服务许可证》一份，载明：单位名称为定州市食堂；有效期限为2013年12月21日至2016年12月20日。被告称证据（一）不是一个完整的协议，协议上的公章是学校的公章，学校没有这个协议。被告称证据（二）属实，系学校出具的证明。被告称证据（三）是一个失效的许可证，经营期限已过期。被告向本院提交与智建永于2010年7月20日签订的《承包食堂协议书》一份。因该协议书系复印件，且原告对此不予认可，故本院不予认定。庭审中，原告安某某称其一天60元的工资，由智建永按月给其发放。并称是智建永雇佣的其去上班，早上3点30分上班，下午6点下班，工作时间是智建永安排的。本院对原告以上的陈述予以认定。另查明，原、被告未签订书面劳动合同。
原告安某某与被告定州市东南宋初级中学劳动争议纠纷一案，本院于2017年12月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安某某及其委托诉讼代理人于永旺、被告委托诉讼代理人黄振朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

本院认为：劳动和社会保障部【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据上述法律规定，在未签订书面劳动合同的情形下，确认劳动关系存在与否，需要考虑的是劳动者与用人单位之间是否存在人身及财产的依附性，即用人单位是否对劳动者实施了用工管理，劳动者是否为用人单位提供了其业务组成部分的劳动，用人单位是否向劳动者发放相应的劳动报酬。结合本案的实际情况，原告安某某是智建永雇佣的，工作时间由智建永安排的，工资亦由智建永发放，以上事由的发生均与被告无关，原告不能证明其接受被告的管理和接受被告的劳动报酬，故原、被告之间不符合劳动关系的特征，原告的请求本院不予支持。原告安某某主张被告与智建永之间系委托经营关系，其所依据的《食堂小卖部委托经营协议书》从内容实质来分析，双方就经营期限、独家经营、安全事故责任、利润及经营费负担、债权债务处理等方面进行了详细的约定。这些条款的约定，其实质应为承包合同的内容。故该协议名义上虽为委托经营协议书，但其实质应为承包经营。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，判决如下：

原告安某某与被告定州市不存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。

审判员　　张光亚

书记员：王培义