蒋某某等五人非法经营案刑事抗诉书（二审程序适用）(公开版)_山东省微山县人民检察院

山东省微山县人民检察院

刑事抗诉书

微检二部诉刑抗〔2019〕2号

微山县人民法院以（2019）鲁0826刑初279号刑事判决书对被告人蒋某甲、侯某某、陈某某、蒋某乙、宋某甲非法经营罪一案作出判决。本院依法审查后认为该判决认定被告人非法获利数额错误，导致适用罚金刑错误。理由如下：

微山县人民法院在判决书中认定被告人非法获利8000余元，经审查本案证据后认为该数额认定错误：第一，被告人非法销售的汽油来源于东营，每次都是通过被告人陈某某的银行账户向对方转账，根据转账交易记录，被告人每次购买汽油平均支付10万元，结合被告人蒋某甲的供述其联系东营的油罐车运送汽油，油罐车承运量是20吨，但也有亏吨及每次需支付运费的情形，按照有利于被告人的原则认定为一车承运量是19吨，每吨汽油约为1350升，每升购买价格约为4元；第二，结合本案每次卖油的记账记录及证人宋某乙、杨某某、满某某、段某某等人的证言，证实被告人每升约赚0.5元；第三，被告人总销售数额为270113.9元，按照每升销售数额为4.5元，每升赚0.5元，共计非法获利约为3万元。

根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，刑期为五年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处违法所得一倍以上五倍以下罚金，另根据《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十七条规定：违法所得数额是指获利数额。本案被告人非法获利数额为3万元，被告人蒋某甲、侯某某、陈某某为主犯，并处罚金的数额应在三万元以上。微山县人民法院在判决书中对被告人蒋某甲、侯某某、陈某某分别判处并处罚金一万五千元和一万元，违背了法律规定，属于适用法律不当。

综上所述，微山县人民法院（2019）鲁0826刑初279号判决书属认定事实错误、适用法律错误。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

微山县人民法院

2019年12月26日

附：

被告人蒋某甲现取保候审于住微山县阳光花苑**公寓；被告人侯某某现取保候审于微山县**村街道**村**街**号；被告人陈某某现取保候审于微山县**村街道**村**街**号；被告人蒋某乙现取保候审于微山县**小区**号楼**单元**室；被告人宋某甲现取保候审于微山县**村街道**村**街**号。_