刑事抗诉书（谢某某、张某某等非法经营案)

江苏省常州市新北区人民检察院

刑事抗诉书

新检诉刑抗〔2019〕2号

常州市新北区人民法院于2019年6月4日以（2019）苏0411刑初187号刑事判决书对被告人朱某某、谢某某、张某某涉嫌非法经营罪一案判决：被告人朱某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三十万元（已缴纳五万元）。被告人谢某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元（已缴纳二万元）。被告人张某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。本院依法审查后认为，该判决适用法律确有错误，理由如下：

关于被告人谢某某、张某某行为的罪名认定问题，法院判决认为：“本案三被告人实施非法销售烟草专卖品犯罪，且销售的烟草制品系假冒他人注册商标的伪劣卷烟，其行为同时构成销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪，应依照处罚较重的规定定罪处罚。”继而根据被告人谢某某、张某某的犯罪金额，分别以销售伪劣产品罪对被告人谢某某定罪处罚，以销售假冒注册商标的商品罪对被告人张某某定罪处罚。

本院认为，被告人谢某某、张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，其行为亦符合非法经营罪的犯罪构成。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定：“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”因此，对被告人谢某某、张某某，应在综合使用具体量刑情节后，以处罚较重的非法经营罪定罪处罚。

综上所述，常州市新北区人民法院（2019）苏0411刑初187号刑事判决书适用法律错误。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

江苏省常州市中级人民法院

2019年6月14日

附：

1．被告人谢某某现羁押于常州市看守所，被告人张某某现取保候审于福建省诏安县**镇**村**号。