刑事抗诉书（莫某甲挪用资金案)_马山县人民检察院

广西壮族自治区马山县人民检察院

刑事抗诉书

马检刑诉刑抗〔2019〕1号

马山县人民法院以（2019）桂0124刑初132号刑事判决书对被告人莫某甲挪用资金罪一案判决：被告人莫某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年。本院依法审查后认为，一审判决书适用法律不当，判决确有错误。理由如下：

一、一审判决认定被告人莫某甲挪用资金进行营利活动，数额较大不退还，属适用法律错误。

一审判决认为，被告人莫某甲身为****社会计，利用掌管集体资金的便利条件，挪用本单位资金人民币1,066,942.1元，进行营利活动，数额较大，至今未退还，其行为已构成挪用资金罪。

根据2016年4月18日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2016〕9号）（以下简称《解释》）第十一条第二款，刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。同时根据《解释》第六条，挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在二百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。

根据上述《解释》的规定，“挪用资金数额较大不退还”，其数额起点应为200万元以上。

一审判决认定莫某甲挪用资金1,066,942.1元进行营利活动，且属于“数额较大不退还”情形，确属适用法律错误。

二、一审判决适用法律确有错误，导致量刑明显不当。

本院指控被告人莫某甲挪用本单位资金共计1,080,212.55元，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款的规定，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金数额较大，进行营利活动的，其法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役。同时，被告人莫某甲在案发后经民警联系，主动在指定地点等待民警前来传唤，并如实供述自己的罪行，构成自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定从轻处罚。被告人莫某甲自愿认罪认罚，自愿签署《认罪认罚具结书》，同意本院提出的有期徒刑一年至二年的量刑建议。马山县人民法院认定莫某甲的行为系“挪用公款进行营利活动，数额较大不退还”的情形，并以此判处被告人莫某甲有期徒刑五年，属适用法律确有错误，导致量刑明显畸重。

综上所述，马山县人民法院（2019）桂0124刑初132号刑事判决书判决确有错误，量刑明显不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此  致

广西壮族自治区南宁市中级人民法院

广西壮族自治区马山县人民检察院

2019年12月25日

附：被告人莫某甲现羁押于马山县看守所