刑事抗诉书（汤某某、叶某某贩卖、运输毒品案）_四川省金某某人民检察院

四川省金某某人民检察院

刑事抗诉书

金检公诉诉刑抗〔2020〕1号

四川省金某某人民法院以（2020）川0121刑初5号刑事判决书，对被告人汤某某、叶某某涉嫌贩卖、运输毒品罪一案于2020年3月11日作出判决：被告人叶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元；被告人汤某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。

本院依法审查后认为，四川省金某某人民法院关于被告人汤某某、叶某某罪名认定错误，属于适用法律错误，混淆此罪与彼罪、一罪与数罪的界限，造成罪刑不相适应，在司法实践中产生影响。四川省金某某人民法院对被告人汤某某违法所得未追缴，违反《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定。理由如下：

一、该判决定罪错误。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》（法[2008]324号）第一条，毒品案件的罪名确定和数量认定问题：“刑法第三百四十七条规定的走私、贩卖、运输、制造毒品罪是选择性罪名，对同一宗毒品实施两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的，应当按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名，毒品数量不重复计算，不实行数罪并罚。...”。就本案而言，现有证据证实，被告人汤某某、叶某某贩卖毒品，并且将毒品从广汉市运至金某某进行交易，属于“对同一宗毒品实施两种以上犯罪行为并有相应确凿证据”的情形，应当按照贩卖、运输毒品罪并列确定罪名。因此，判决以“被告人汤某某、叶某某为了贩卖毒品的目的而将毒品从广汉市带至金某某，二被告人的行为构成贩卖毒品罪”为由，仅判决二被告人犯贩卖毒品罪，属于判决适用法律确有错误。

二、该判决罪刑不相适应、影响司法实践。虽然选择性罪名不实行数罪并罚，但二被告人将毒品从广汉市运至金某某贩卖，加大了毒品的非法流通，侵犯了毒品管理秩序，故应并列确定罪名、酌情从重处罚，而判决并未进行考量。经多次与四川省金某某人民法院沟通，无法达成一致意见，影响同类案件的定罪量刑。

三、该判决并未对毒资进行追缴。被告人汤某某贩卖毒品违法收取毒资人民币600元。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴。所以，应对被告人汤某某的违法所得予以追缴。

综上所述，本院认为四川省金某某人民法院关于被告人汤某某、叶某某罪名认定错误，属于适用法律错误，混淆此罪与彼罪、一罪与数罪的界限，造成罪刑不相适应，在司法实践中产生影响。四川省金某某人民法院对被告人汤某某违法所得未追缴，违反《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此  致

四川省成都市中级人民法院

四川省金某某人民检察院

2020年3月18日

附：

1．被告人汤某某、叶某某现羁押于金某某看守所。