刑事抗诉书（杨某某、王某甲、王某乙、陈某某非法买卖枪支、非法持有枪支案）_四川省南江县人民检察院

四川省南江县人民检察院

刑事抗诉书

南检刑抗〔2020〕5号

南江县人民法院以（2020）川1922刑初73号书对被告人杨某某、王某甲、王某乙、陈某某犯非法买卖枪支罪，被告人陈某某、王某甲犯非法持有枪支罪一案判决，被告人陈某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；被告人杨某某、王某甲、王某乙无罪。其理由：本案涉案两支猎枪案发前被毁损，致使枪支无法通过鉴定程序进行枪支鉴定，两支涉案枪支是否为法律意义上的枪支存疑，故宣告被告人杨某某、王某甲、王某乙无罪。

本院认为，被告人杨某某、王某甲、王某乙、陈某某犯非法买卖枪支罪事实清楚，证据确实充分，案件所涉枪支，足以致人死亡或丧失知觉，属于刑法意义上的枪支，南江县人民法院（2020）川1922刑初73号判决确有错误，适用法律不当。其理由如下：

1、《中华人民共和国枪支管理法》第四十六条规定，本法所称枪支，是指以火药或压缩气体为动力，利用管状器具发射金属弹丸或其他物质，足以致人死亡或丧事知觉的各种枪支。

2、被告人王某甲、王某乙购买枪支的目的用于狩猎，能用于狩猎的枪支必然具有杀伤力，被告人王某甲、王某乙是具有行为能力的成人，思维正常，枪支价款为每支1万元，从一般常识能够判断，被告人购买的不是一把没有杀伤力的玩具枪或枪模。

3、枪支交易后，被告人王某甲、王某乙、陈某某现场进行了试射（距离26米左右击中木板并形成凹陷状小孔），证明购买的枪支符合狩猎要求，该枪支具有杀伤力。

4、光雾山景区执法大队收缴涉案的二支猎枪以及砸毁猎枪均有视频，证明了涉案二支猎枪被收缴时的完整性。

5、提取的被砸毁的枪支的零部件，经被告人王某甲、王某乙辨认，是其使用的枪支零部件；德阳市公安局物证鉴定所鉴定，送检的检材为枪支散件。

6、提取的涉案枪支所用子弹，用同类枪支进行侦查实验，证明具有杀伤力。

7、法庭审理查明的事实与本院起诉书认定的事实一致。

8、公安部印发的《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第三条第三项规定，对不能发射制式弹药的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》（GA/T718-2007）的规定，当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时，一律认定为枪支。

综上所述，刑法意义的枪支，是指以火药或压缩气体为动力，利用管状器具发射金属弹丸或其他物质，足以致人死亡或丧事知觉的各种枪支。认定非制式枪支为刑法意义的枪支标准是，发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米，除了对枪支比动能直接鉴定外，但还有其他方法认定为刑法意义上的枪支。从实际情况看，全国法院审理的涉枪案件，也有不少没有对枪支比动能直接鉴定而定案的案例。本案枪支被砸毁，失去了鉴定条件，但在案依法取得的间接证据形成了证据锁链，凭经验和常识即可判断其买卖的枪支达到了“足以致人死亡或丧事知觉”的程度（枪口比动能大于1.8焦耳/平方厘米）。在案证据，足以排除被告人杨某某、陈某某、王某乙、王某甲买卖的枪支为非刑法意义的枪支的合理怀疑，达到了定罪的标准。南江县人民法院以没有对枪支比动能鉴定为由，不予认定被告人买卖的是“枪支”，与事实不符，与法律不符，与司法实践的客观实际情况不符。因此，应当依法判决被告人杨某某、陈某某、王某乙的行为构成非法买卖枪支罪。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

巴中市中级人民法院

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附：

1、被告人杨某某现住南江县**公寓**栋**楼，被告人陈某某现住南江县**镇**街**号，被告人王某甲现住南江县**镇**新区**小区**栋**单元**室，被告人王某乙现住南江县**镇**花园**栋**室。