刑事抗诉书（李某某贩卖毒品案)_大连市普兰店区人民检察院

大连市普兰店区人民检察院

刑事抗诉书

普检诉刑抗〔2020〕1号

大连市普兰店区人民法院以（2020）辽0214刑初3号刑事判决书对被告人李某某犯贩卖毒品罪一案判决：李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。本院依法审查后认为，该判决未依法追缴违法所得，系适用法律错误，理由如下：

第一，从违法所得的属性看。

违法所得是指犯罪分子违法所得的财物，一般应理解为犯罪所得，指刑法分则构成要件的犯罪行为取得之物、犯罪行为产生之物以及其转化物或替代物、收益，具有刑事违法性、客观存在性和因果联系性。

本案中，被告人李某某因实施贩卖毒品犯罪行为，而非法获得200元毒资，该200元毒资已被李某某收取并实际占有，已客观存在，成为既成事实，且其正是因为贩卖毒品给徐某某才能非法获取该毒资，符合刑法关于违法所得的定义，具有违法所得的全部属性，应当认定为违法所得。

第二，从法院判决的事实认定看。

法院判决事实认定部分已确认被告人李某某以人民币200元的价格将0.1克甲基苯丙胺（冰毒）卖给徐某某，说明法院对这200元毒资的性质亦进行了确认，也认定为违法所得。

第三，从判决结果上看。

违法所得具有客观性，不应以是否已被侦查机关扣押为认定标准，更不能以此为由不予追缴，而应根据被告人所犯罪行，以及由此而获得的利益来认定并进行追缴。

本案中，法院判决在事实认定中已确认该200元毒资系违法所得，但最终在判决时却未予追缴，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十四条规定而未适用，显系适用法律错误。

综上所述，大连市普兰店区人民法院（2020）辽0214刑初3号刑事判决书未依法追缴违法所得，系适用法律错误。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

大连市中级人民法院

2020年3月16日

附：

1.被告人李某某现羁押于大连市普兰店区看守所。

2.其他有关材料，检察内卷一册。大连市普兰店区人民检察院

刑事抗诉书

普检诉刑抗〔2020〕1号

大连市普兰店区人民法院以（2020）辽0214刑初3号刑事判决书对被告人李思浩犯贩卖毒品罪一案判决：李思浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。本院依法审查后认为，该判决未依法追缴违法所得，系适用法律错误，理由如下：

第一，从违法所得的属性看。

违法所得是指犯罪分子违法所得的财物，一般应理解为犯罪所得，指刑法分则构成要件的犯罪行为取得之物、犯罪行为产生之物以及其转化物或替代物、收益，具有刑事违法性、客观存在性和因果联系性。

本案中，被告人李思浩因实施贩卖毒品犯罪行为，而非法获得200元毒资，该200元毒资已被李思浩收取并实际占有，已客观存在，成为既成事实，且其正是因为贩卖毒品给徐丰春才能非法获取该毒资，符合刑法关于违法所得的定义，具有违法所得的全部属性，应当认定为违法所得。

第二，从法院判决的事实认定看。

法院判决事实认定部分已确认被告人李思浩以人民币200元的价格将0.1克甲基苯丙胺（冰毒）卖给徐丰春，说明法院对这200元毒资的性质亦进行了确认，也认定为违法所得。

第三，从判决结果上看。

违法所得具有客观性，不应以是否已被侦查机关扣押为认定标准，更不能以此为由不予追缴，而应根据被告人所犯罪行，以及由此而获得的利益来认定并进行追缴。

本案中，法院判决在事实认定中已确认该200元毒资系违法所得，但最终在判决时却未予追缴，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十四条规定而未适用，显系适用法律错误。

综上所述，大连市普兰店区人民法院（2020）辽0214刑初3号刑事判决书未依法追缴违法所得，系适用法律错误。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

大连市中级人民法院

2020年3月16日

附：

1.被告人李思浩现羁押于大连市普兰店区看守所。

2.其他有关材料，检察内卷一册。