刑事抗诉书（彭某甲非法买卖枪支案)_云南省景东彝族自治县人民检察院

云南省景东彝族自治县人民检察院

刑事抗诉书

景检诉刑抗〔2020〕2号

云南省景东彝族自治县（以下简称景东县）人民法院以（2020）云0823刑初20号刑事判决书对被告人彭某甲非法持有枪支一案判决：被告人彭某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。本院依法审查后认为，该判决认定事实错误，致适用法律错误、定性错误和量刑不当，该判决确有错误，理由如下：

一、该判决认定被告人彭某甲非法持有枪支错误

非法持有枪支，是指违反枪支管理规定，擅自持有枪支的行为，只有在枪支的来源无证据证实的情况下，才认定为非法持有枪支。非法制造枪支，是指违反枪支管理规定，非法制造枪支（包括拼装、改装），危害公共安全的行为。

本案中，京东网实名交易记录证实被告人彭某甲购买射钉器及配件的事实，证人彭某乙证实其子彭某甲购买了射钉器，后该射钉器加了个枪管和枪托变成了射钉枪，彭某甲告知其是彭某甲组装而成的事实。该枪支被公安机关查获，经普洱市公安司法鉴定中心普公司鉴[2019]1349号鉴定意见证实，该枪支是以火药为动力进行发射枪弹的非军用枪支，具有杀伤力。被告人彭某甲对其网上购买射钉器改装成射钉枪的行为供认不讳，并对制造枪支地点进行了指认辨认。

本案证据之间能够相互印证，形成证据锁链，充分证明被告人彭某甲所持有的枪支系其从京东网上购买零部件后，在家中加工、组装而成的事实，被告人彭某甲的行为依法应当根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，以非法制造枪支罪定罪，在三年以上十年以下有期徒刑幅度内处刑。

景东县人民法院（2020）云0823刑初20号刑事判决书认定被告人彭某甲非法持有枪支，因而适用《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项之规定认定为非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，属实认定事实错误，致适用法律错误、定性错误、量刑不当，罪责刑不相适应。

二、该判决书未认定被告人彭某甲具有自首情节错误

经审理查明，景东县公安局文井派出所接到上级下发的《关于部署开展全国刑侦部门打击追缴非法枪支弹药集中行动的通知》，该通知中有**镇辖区彭某甲有网购疑似射钉枪配件的交易信息，景东县公安局于受理当日立案，受理当时公安机关只掌握彭某甲有购买射钉枪配件的事实，至于该配件是否已被其非法改装、制造成枪支、是否非法持有枪支的事实公安机关并未掌握，被告人彭某甲也未受到讯问、未被采取强制措施，侦查人员到彭某甲家进行线索核查，对彭某甲进行询问、教育后，彭某甲承认自己在“京东网”上购买射钉器及配件改装了一支射钉枪留存于自家烤烟房内，并主动将射钉枪、射钉弹及其他零件拿出交予公安民警。

根据1998年4月17日最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（法释[1998]8号）第一条（一）项规定，自动投案是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。2010年12月22日最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》（法发[2010]60号）第一条中规定，罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案。

本案被告人彭某甲的行为，符合上述规定，应当视为自动投案，并如实供述了从网上购买射钉枪配件后组装成射钉枪的事实，依法应当认定为自首，并可对其从轻或减轻处罚。

综上所述，景东县人民法院（2020）云0823刑初20号刑事判决书认定事实错误，致适用法律错误、定性错误和量刑不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

云南省普洱市中级人民法院

2020年6月10日

附：被告人现被取保候审于景东县**镇**村**组**号家中。