刑事抗诉书（张某某非法持有枪支案刑事抗诉书）(公开版)_舟曲县人民检察院

舟曲县人民检察院

刑事抗诉书

舟检公诉诉刑抗〔2020〕5号

   舟曲县人民法院以（2020）甘3023刑初2号判决书对被告人张某某涉嫌非法持有枪支罪一案判决：张某某，一审宣告刑有期徒刑，一审宣告刑刑期0年6月0天。本院依法审查后认为，该判决程序违法，量刑不当，确有错误，理由如下：

    一、本案中被告人张某某自愿认罪认罚，本院依法提出了“在有期徒刑六个月至八个月的幅度内判处刑罚，并适用缓刑”的量刑建议，张某某在值班律师的见证下签署了认罪认罚具结书。在法庭审理过程中，被告人仍然认罪认罚，判决书对公诉机关指控的事实、罪名、证据等均予以认定，法院判处“被告人张某某有期徒刑六个月”，改变了本院同被告人签署认罪认罚具结书的量刑建议。根据《刑事诉讼法》第二百零一条第一款规定：“对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。本案中不存在上述五种例外情形及“明显不当”情形。

2根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》：人民法院不采纳人民检察院量刑建议的，应当说明理由和依据。但(2020)甘3023刑初2号判决书没有对“不采纳人民检察院量刑建议”作任何法理分析，也没有向本院说明理由和依据。舟曲县人民法院《关于调整量刑建议函》中提到：“舟曲县境内涉枪案件多发，为保障我县社会安定和人民群众生命财产安全”要求调整量刑建议的理由无法律依据，该理由不能成立，本院的量刑建议不存在“量刑明显不当”情形。

    三、被告人张某某自愿认罪悔罪，社会危险性较小，符合适用缓刑的条件。首先被告人张某某认罪悔罪态度良好。在侦查阶段、审查起诉阶段、法庭审判阶段，都能够积极主动配合司法机关的工作，并如实供述自行的罪行，主动向公安机关上交枪支。其次，从犯罪动机看，张某某持有枪支，没有造成现实的危害，一直将枪支放置于家里。第三，根据本院委托舟曲县司法局进行社区矫正的评估结果看，张某某无违法犯罪记录，适用非监禁刑，对居住社区无不良影响符合缓刑适用条件。

    综上所述，本案适用了认罪认罚从宽制度，被告人张某某当庭认罪认罚，但舟曲县人民法院(2020)甘3023刑初2号判决书未采纳关于对被告人张某某适用缓刑的量刑建议，属于审理程序违法，量刑不当，不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》关于认罪认罚从宽制度的法律规定。为维护司法公正，准确惩治犯罪，做到罪责刑相适应，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条、二百三十二条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

    

    此致

甘南州中级人民法院

2020年1月20日

附：

1．被告人张某某现羁押于舟曲县看守所。