刑事抗诉书（吕某某危险驾驶案）_上海市宝山区人民检察院

上海市宝山区人民检察院

刑事抗诉书

（二审程序适用）

沪宝检二部诉刑抗〔2020〕11号

上海市宝山区人民法院（2020）沪0113刑初692号判决书以被告人吕某某犯危险驾驶罪判处拘役一个月十五日，缓刑二个月，并处罚金人民币二万元。本院依法审查后认为，该判决适用法律错误，致适用缓刑不当，理由如下：

一、一审判决对全案的量刑情节考虑失衡，过于考量从轻情节，适用缓刑明显不当

一审判决没有全面考虑本案的各量刑情节。过于考虑坦白及认罪认罚的从轻情节，忽略了本案存在的其他应酌情加重的量刑事实。

其一、被告人的酒精含量较高。被告人吕某某的吹气测试和抽血化验，酒精含量分别为2.15毫克/毫升、2.39毫克/毫升，属于醉酒程度严重，明显超过了2.0毫克/毫升的从重处罚标准。

其二、被告人的从轻情节已经在量刑时充分予以考虑。根据《上海法院速裁程序案件适用范围及量刑指导意见（试行）》、《关于常见犯罪的量刑指导意见（二）（试行）》实施细则，酒精含量达到2.0毫克/毫升的，量刑起点为拘役三个月，本案判决拘役一个月十五日，已经充分考量了其坦白并认罪认罚的从轻情节。

其三、被告人没有应当适用缓刑的情节。根据两高一部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，被告人不属于不满十八周岁，怀孕的妇女和已满七十五周岁，应当判决缓刑的几类人员。

二、一审判决不符合相关的量刑指导要求

其一、根据两高一部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》，“血液酒精含量达到2.0毫克/毫升以上的”，应当“从重处罚”。

其二、从本市的审判实践看，除个别具有特殊情形的案件外，血液酒精含量达到2.0毫克/毫升以上的案件基本均判处实刑，而本案也不具有适用缓刑的特殊情形。

综上所述，上海市宝山区人民法院作出的（2020）沪0113刑初692号一审刑事判决书的刑罚执行方式存在明显不当。该判决已经充分考虑被告人的从轻量刑情节后，在没有其他法定适用缓刑情节和可以判处缓刑的特殊情形下，对被告人适用缓刑，存在明显不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

上海市第二中级人民法院

上海市宝山区人民检察院

2020年7月29日

（院印）

附件：1.被告人吕某某现在缓刑考验期内，暂住于上海市宝山区**镇**号**室，联系电话1368164****1368164****。

          2.其他有关材料。