刑事抗诉书（二审程序适用）_河北省昌黎县人民检察院

河北省昌黎县人民检察院

刑事抗诉书

昌检公诉诉刑抗〔2019〕2号

   昌黎县人民法院以(2019)冀0322刑初42号书对被告人张雪蒙涉嫌贩卖毒品罪一案判决：张雪蒙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。本院依法审查后认为，该判决适用法律错误，量刑畸轻，理由如下：

一、一审判决适用法律有误。

起诉书和判决书认定的事实为：1、2018年2月28日左右，在昌黎县**镇**公寓**座被告人张雪蒙租住的公寓内，被告人张雪蒙以4600元的价格卖予郭某某等人甲基苯丙胺（冰毒）约7克。 2、2018年3月2日，在昌黎县**镇**公寓**座被告人张雪蒙租住的公寓内，被告人张雪蒙在收到郭某某等人购买甲基苯丙胺（冰毒）款后因无货未将冰毒交予郭某某等人。本案犯罪事实的第二笔，认定为犯罪未遂。卷中证据证实，第二笔郭某某等人给被告人张雪蒙购买冰毒款9850元欲购买约20克冰毒，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的处七年以上有期徒刑，并处罚金。一审判决未适用该条款的规定，存在适用法律错误。

二、一审判决适用法律有误，导致量刑畸轻。

第一笔犯罪事实的法定刑三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；贩卖甲基苯丙胺1克在三个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑起点，那么最低刑期为一年九个月、最高刑期为二年六个月。第二笔犯罪事实法定刑为七年以上有期徒刑，并处罚金，该笔认定为未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂从轻或者减轻处罚。但是，一审法院判决被告人张雪蒙有期徒刑一年二个月，量刑明显畸轻。

综上所述，一审法院认定本案被告人张雪蒙贩卖毒品罪适用法律错误、量刑畸轻。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

河北省秦皇岛市中级人民法院

2019年4月26日

附：

1．被告人张雪蒙被羁押于秦皇岛市看守所。

2．其他有关材料。