刑事抗诉书（二审程序适用）（林某某、钟某某等人开设赌场案）(公开版)_阳江市阳东区人民检察院

广东省阳江市阳东区人民检察院

刑事抗诉书

东检诉诉刑抗〔2019〕1号

本院以被告人李某某、钟某某、黄某某、林某某涉嫌开设赌场罪，向阳江市阳东区人民法院提起公诉，阳江市阳东区人民法院以（2019）粤1704刑初237号刑事判决书对被告人李某某、钟某某、黄某某、林某某涉嫌开设赌场一案判决：被告人钟某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；被告人林某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币3000元。本院依法审查后认为，该判决认定的事实清楚，定性正确，适用法律条文准确，程序合法，但对被告人林某某的量刑不采纳本院的量刑建议，应当适用缓刑而不适用，属于适用缓刑错误，理由如下：

1.被告人林某某有多个减轻、从轻处罚的量刑情节，本院提出的量刑建议依法适当。（1）被告人林某某是从犯。被告人林某某只介绍了陈某某到赌场赌博，赚取每场200元的好处费，一共获利约2000元，其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻处罚；（2）被告人林某某是坦白。被告人林某某如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。（3）被告人林某某承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。在被告人林某某有多个从轻、减轻处罚情节的情况下，在法定的量刑幅度内，本院提出判处被告人林某某四个月以上六个月以下拘役，并处罚金，并适用缓刑的量刑建议依法适当。

2.被告人林某某自愿认罪认罚，具结书内容真实、合法。根据认罪认罚具结书及庭审情况表明，被告人林某某是自愿认罪认罚，并在律师的见证下签署了具结书，认可本院提出的量刑建议，具结书内容真实、合法。

3.法院判决不采纳本院的量刑建议依法不当。量刑建议内容包括主刑、附加刑、是否适用缓刑等，本院提出判处被告人林某某四个月以上六个月以下拘役，并处罚金，并适用缓刑的量刑建议，法院判决不采纳本院的量刑建议依法不当。（1）本案不具备不采纳本院量刑建议的除外情形。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。本案不具备《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条所规定的除外情形，人民法院依法作出判决时，应当采纳本院的量刑建议。（2）根据两高三部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第四十一条关于量刑建议的调整的规定，人民法院经审理，认为量刑建议明显不当，人民法院应当告知人民检察院，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。阳江市阳东区人民法院在没有告知本院的情况下，直接判决不予采纳本院的量刑建议，违反了《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第四十一条的规定。

综上所述，（2019）粤1704刑初237号刑事判决书对被告人林某某的量刑不采纳本院的量刑建议，应当适用缓刑而不适用，属于适用缓刑错误。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

    此致

阳江市中级人民法院

2019年11月8日

附：

1．被告人李某某、钟某某、黄某某、林某某现羁押于阳江市看守所。